中国企业出海十一大实操要点与法律风险防控（上）

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（来源：大成律师事务所）

第四章 知识产权、337调查、301调查

1. 权属瑕疵

（1）被收购方可能根本不拥有知识产权，比如属于其雇员、母公司或关联公司；

（2）被收购方的知识产权可能为共同共有；

（3）被收购方的知识产权存在权利限制，如许可限制、使用范围、使用期限；

（4）很多知识产权是保密事项，缺乏有效登记公示制度。

2. 价值评估不准确，可替代、淘汰期

3. 法律法规政策风险，特定技术的出口限制

4. 有效性风险

（1）授权专利的有效性及权利的稳定性；

（2）时间和地域性，保护年限，甲国保护乙国不保护。

5. 诉讼风险，打压竞争对手的手段

6. 知识产权运用风险

（1）协议陷阱，不得转让第三方，限制使用；

（2）技术侵权，依赖于非自有专利，存在侵权风险，并购后风险转嫁。

1. 聘请专业的知识产权律师、专利代理人、技术专家组成尽调团队，同时具备跨境并购经验、熟悉目标国法律；

2. 知识产权清查，包括专利、商标、著作权、商业秘密。确定知识产权的种类、数量、权属状态、和法律保护范围；

3. 调查知识产权的实际使用情况，是否许可他人使用，是否存在与其他企业的交叉许可协议；

4. 核实知识产权的权属是否清晰，是否有争议、潜在纠纷、权利是否受到限制；

5. 权属是否存在共同共有，如有，明确各共有人的权利义务，以及收购后的权益分配；

6. 价值评估，考虑先进性、市场需求、竞争状态、法律保护期限、潜在收益、应用成本法、市场法、和收益法等。

1. 定义

337调查是指美国国际贸易委员会（ITC）根据美国《1930年关税法》第337节及相关修正案进行的调查，主要针对进口贸易中的不公平竞争方式等。

2. 调查内容

知识产权侵权：大部分337调查针对专利或商标侵权行为，少数涉及版权、工业设计以及集成电路布图设计侵权等。若进口产品涉嫌侵犯美国企业的某项专利技术，就可能引发337调查。

其他不公平行为：如进口产品存在虚假广告、商业诋毁、侵犯商业秘密、不正当使用商标等不公平竞争行为，也可能成为337调查的对象，但占比较少。

3. 特点

发起主体：通常由美国的私人企业提起申诉，这些申诉方必须通过在美国相关知识产权的投资，具有“国内产业”资格。

（1）调查主体：由ITC负责调查；

（2）调查程序：包括申请、立案、应诉、听证前会议、取证、听证会、行政法官初裁、委员会复议并终裁等环节，如果任何一方当事人对ITC的裁决结果不服，可以向美国联邦巡回上诉法院提起上诉；

（3）时间周期：审理速度相对较快，平均在10个月至13个月就会有最终决定；

（4）救济措施严厉：如果ITC认定进口产品存在问题，可能采取的救济措施包括：

4. 应对措施

（1）企业层面

（2）行业协会层面

（3）政府层

5. 胜诉率：5.2%

在2012年-2021年期间，337案件共599件，其中认定不侵权案件101件，占18%；案件被告的中国企业共558家，按照不侵权认定的中国企业仅29件，中国企业不侵权胜诉率约5.2%。

6. 胜诉率低原因分析

7. 影响

30调查是美国针对国外贸易壁垒进行调查并采取措施的做法。

得名于美国《1974年贸易法》第301节，历经多部法律修订。“301条款”分狭义和广义，狭义指1974年贸易法第301条；广义涵盖《1988年综合贸易与竞争法》相关章节及配套措施、监督制度。

美国贸易代表办公室（USTR）负责，拥有调查、磋商、决定、实施、监督等权力。

一301条款：针对贸易对手国不公平措施，USTR可应申诉或自行调查，采取制裁措施。

特别301条款：聚焦美国认为知识产权保护不力的国家和地区，USTR依评估报告分类并采取不同措施。

超级301条款：旨在确定外国贸易壁垒，扩大美国出口。

利害关系人申请，USTR审查决定是否启动。调查包括信息收集、听证，之后磋商、谈判，若未达成协议，美国可能采取报复措施。

美国多次启用该调查，如2018年、2024年对中国相关领域调查。这常被视为贸易保护手段，违背世贸规则，易引发贸易摩擦，影响全球贸易和相关国家经济

1. 政府层面：加强外交沟通谈判；利用多边贸易机制维权；制定反制措施；为受影响产业提供政策支持。

2. 行业协会层面：组织协调、共享信息；开展行业研究；代表企业发声；推动行业自律。

3. 企业层面：积极应诉；调整市场策略；加强合规管理；加大研发创新。

第五章 海关与关税

在企业出海过程中，海关事务至关重要。中国企业需重点关注进出口国海关的相关事宜，并了解进出口流程、风险及应对措施。

1. 出口国海关（中国海关）

作用：监管货物，防止违禁品等流出；征收关税，调控产业结构与贸易顺逆差；统计贸易数据，为政策制定提供依据。

关注要点：合规申报货物信息；准备好商业发票、装箱单等各类单证。

风险与注意事项：申报不实会面临罚款等后果；出口涉及知识产权的产品需获授权。

2. 进口国海关

作用：保护本国市场；执行贸易政策；保障国家安全。

关注要点：熟悉进口国的进口政策法规、认证与标签要求。

风险与注意事项：关税调整或归类争议会增加成本；可能遭遇贸易壁垒；清关延误可能增加仓储成本。

1. 出口流程

2. 进口流程

企业应准确申报，规范包装标识，遵守知识产权法规，加强内部管理，保持与海关的沟通，及时了解政策变化，积极配合海关查验。

中国企业出海涉及的关税主要依据《中华人民共和国关税法》。

1. 税目和税率：国务院制定相关法规确定关税税目、税则号列和税率，进口有多种税率，出口有出口税率。

2. 应纳税额：以进出口货物和进境物品为征税对象，进口货物完税价格按特定规则确定。

3. 税收优惠和特殊征收：调整退运货物免税范围，纳入不可抗力因素；原产地不明或存疑货物从高适用税率。

4. 征收管理：实施企业自报自缴，明确扣缴义务人和纳税期限，海关三年内有权确认税额。

5. 法律责任：纳税人需及时纳税，妨碍海关追征税款将担责。

1. 政策变动风险：贸易伙伴调整关税政策，增加企业成本。

2. 归类风险：各国海关商品归类标准不同，企业易因不熟悉规则导致归类错误，面临补缴、罚款。

3. 原产地规则风险：原产地规则影响优惠关税享受，理解有误申报出错，会失去优惠甚至遭处罚。

4. 反倾销、反补贴风险：中国企业产品在海外可能面临相关调查，被认定存在倾销或补贴行为将被征高额税费。

1. 加强政策研究：设团队或聘顾问，关注目标市场关税政策，及时调整经营策略。

2. 准确归类与申报：学习海关商品归类知识，必要时咨询专业方，申报提供详细准确信息。

3. 合规管理原产地：建立完善制度，采购、生产按规则操作，确保产品符合原产地标准。

4. 积极应对贸易救济调查：建立预警机制，提前了解市场动态，遭遇调查积极应诉。

第六章 全球税收与CRS

1. 税收政策差异风险

2. 税务筹划风险

3. 转让定价风险

4. 税务合规风险

5. 税务审计与争议风险

（二）常用的税务筹划方法

1. 合理规划纳税义务发生时间

2. 变更公司注册地址：区域优惠

3. 选择合适的交易方式

（1）股权收购

（2）资产收购

4. 争取特殊性税务处理，递延纳税：《关于促进企业重组有关企业所得税处理问题的通知》。

5. 利用成本“核定”：《股权转让所得个人所得税管理办法》。

6. 引入“过桥资金”：房地产，资产增值过大，账面“原值”过小，从而带来高昂税负成本，实践中，引入“过桥资金，将债权变为股权，降低转让收益，减少税负成本。

7. 搭建境外架构转化为间接股权转让。

8. 未分配利润、盈余公积的处理，投资企业从被投企业撤回或减少投资，确认股息免税。

CRS（共同申报准则）是OECD受G20委托制定的国际税收信息自动交换标准。

2008年国际金融危机后，各国为打击跨境逃避税，加强国际税收合作。2014年7月OECD发布CRS，并于2017年1月1日实施。

各国金融机构收集本国税收居民身份的非居民金融账户信息，包括账户持有人基本信息、账户余额、收益等。之后，各国税务机关按约定自动交换这些信息，实现跨境信息共享。

截至2024年，全球100多个国家和地区承诺实施CRS，主要经济体均在其中。

涵盖银行、证券、保险、信托等各类金融机构。包括存款账户、托管账户、投资权益、有现金价值的保险或年金合同等账户类型。

CRS全球多国家参与推广，由金融机构向本国税务机关报送信息后再交换；FATC主要是美国双边合作，要求外国金融机构直接向美国税务部门报送信息。

第七章 环境保护与ESG

1. 环境合规风险

2. 环境责任风险

3. 环境许可与审批风险

4. 环境监管与执法风险

5. 环境声誉风险

1. 全面尽职调查

（1）环境状况调查：聘请环境咨询公司，对目标公司的环境状况进行调查，包括土壤、水体、大气、废弃物的产生、储存、处理和处置、潜在的环境隐患、老旧工业设施可能存在的泄漏风险。

（2）环境合规审查：环境合规记录、是否受到过处罚、是否有过纠纷和诉讼、是否履行了管理要求，环境监测报告、环保部门检查记录。

（3）环境责任评估：评估可能承担的潜在环境责任，修复责任、罚款和赔偿责任。

2. 合同条款约定

3. 建立环境管理体系

4. 加强与政府和社区的沟通

1. 环境保护法规

2. 气候变化应对：碳排放

3. 自然资源保护：森林、矿产、水资源

1. 劳工权益：工作时间、工资待遇、劳动安全条件、禁止童工和强制劳动、加班工资、带薪休假、职业健康与安全等。

2. 人权保护：禁止种族、性别歧视、保障员工的言论自由和结社自由。

3. 社区关系：参与社区发展和公益事业、支持当地教育、医疗、基础设施建设等。

4. 消费者权益保护：确保产品和服务的质量与安全。

1. 治理结构与透明度

2. 内部控制与风险管理

3. 反腐败与商业道德

4. 股东权益保护：投票权、知情权、分红权

国际可持续准则理事会（ISSB）正在构建全球适用的可持续信息披露标准，ESG信息的国际标准，在一些海外项目的招投标中，已经出现了将ESG评级作为招投标的情况，对企业海外投资项目影响逐渐增大。

第八章 数据安全、隐私保护、网络安全

第九章 供应链合规、产品合规、广告合规、消费者权益保护

电子产品有害物质限值、包装材料的可回收性。

产品成分、食用方法、注意事项、生产日期、保质期、语言要求……

不得欺骗误导。

第十章 个人身份、留学移民、劳动关系、工会与员工

H-1B签证（美国）：适用于从事专业职位的人士，如工程师、程序员、分析师，雇主提出。

其他国家工作签证：加拿大的工作许可（Work Permit）、澳大利亚的工作签证（482签证）。

商务访问、商务会议、洽谈项目、有效期短、不允许在当地从事长期工作，可商务考察等临时性事务，如申根商务签证。

如购买房产、投资企业或基金，可获得移民身份。

若在海外设立分支机构或子公司，可通过内部人员调配，将国内的人员派遣到海外工作，美国的L-1签证。

加拿大经验类别（CEC）：需在过去3年中有1年加拿大的0、1. 2. 3类的工作经验，0或1类工作语言达CLB7，2或3类达CLB5。风险在于移民政策变动和分数要求提高。应对时要密切关注政策，提前规划提高语言成绩、积累工作经验。

安省省提名－硕士省提名：要在安省指定院校完成至少一学年全日制学习获硕士学位，英语或法语CLB7。风险配额减少、竞争激烈。可选择紧缺专业，提前规划尽早申请。

F1签证转工作签证再移民：流程为F1（学生签证）→OPT（实习签证）→H1B（工作签证）→找到雇主→递交移民申请（EB2/EB3）→等排期→拿绿卡。风险有H1B中签率低、雇主不担保、排期长等。可提高自身专业能力和综合素质，选择提供担保可能性高的雇主。

雇主担保EW3移民：由雇主先发布招聘广告，再向劳工部提交劳工证申请。风险包括雇主经营状况不佳、申请材料被抽查发现虚假、排期漫长等。应选择靠谱雇主和移民中介，确保材料真实。

技术移民：留学生毕业后通过职业评估，根据年龄、学历、英语水平等打分，达到要求可申请。风险是移民政策和职业清单调整，职业评估严格。要关注政策变化，选择热门且稳定的移民专业，提前准备评估材料。

雇主担保移民：需有澳洲雇主提供担保，担保资格有公司规模、营收等要求。风险有雇主无担保资格、职位无法证明本地无人胜任、年薪不达标等。要了解雇主资质，确保自身条件符合要求。

1. 裁员风险

并购后，企业出于整合资源、提高效率等原因进行裁员。但不同国家和地区对裁员的法律规定差异很大，包括裁员的条件、程序、补偿标准等。如果不了解当地法律规定而随意裁员，可能面临高额的赔偿费用和法律诉讼。

在一些欧洲国家，裁员需提前通知员工代表、与工会进行协商，并支付高额的遣散费。

裁员还可能引发员工的不满和抵制情绪，影响企业正常运营和声誉。

2. 留用员工的整合难题

跨境并购后，企业需要对留用员工进行整合：

处理不当会引发员工的抵触情绪，影响员工的工作积极性和忠诚度。

留用员工的文化差异：

1. 合同变更风险

跨境并购可能导致企业所有权、管理层、经营策略等发生变化，这些变化可能会影响员工的劳动合同。可能需要变更员工的工作地点、工作岗位、薪酬待遇等合同条款。但如果不经员工同意而擅自变更合同，可能会违反当地的劳动法律，引发法律纠纷。

员工抵制拒绝签署新合同，提供额外补偿、进行培训，争取员工同意。

2. 合同解除风险

1. 工会谈判风险

在一些国家，工会在劳动法律关系中扮演着至关重要的角色，需要与工会谈判：

工会谈判还可能涉及复杂的法律程序和时间成本：

2. 员工代表

除了工会，一些国家还规定了员工代表参与企业决策的制度。

涉及信息披露和透明度，企业需要向员工代表提供充分的信息，以便他们代表员工做出合理的决策。

涉及商业机密不愿意披露。

1. 不同国家法律差异风险

2. 法律变更

1. 核心内容

禁止范围：任何营业机构不得在欧盟成员国市场上销售、提供或出口任何使用了强迫劳动生产的产品，适用于所有工业产品、安全生产环节，且无地域限制。

强迫劳动的定义：源于国际劳工组织的第29号公约，指任何人在遭受惩罚威胁的情况下被强制要求从事的任何工作或服务，而该人并非自愿提供此类劳动。包括威胁恐吓、身体或性暴力、利用员工脆弱性、恶劣的工作及生活条件、过度加班等11项关键指标。

执行措施：主管机关可要求违规经济经营者将相关产品下架并处置；海关对涉嫌产品进行边境控制；各成员国立法规定对违反条例的企业处以高额罚金。

尽职调查义务：经济经营者要对供应链各环节审查，确保无强迫劳动。

2. 实施时间

2024年12月12日在欧盟官方公报发布，自官方公报发布翌日起生效，并将从2027年12月14日起全面适用，但部分条款自2024年12月13日起提前适用。

3. 影响

对企业：增加企业合规成本，企业需对供应链严格审查和管理，可能导致一些劳动密集型企业减少生产规模或转移生产环节。

对劳动者：从积极方面看，促使企业改善工作条件，提高工资待遇等；消极方面，企业可能减少培训机会、降低福利待遇等。

第十一章 土地权和许可证

1. 直接购买

2. 参与土地拍卖

3. 与当地企业合作

4. 政府出让或租赁

1. 土地产权

2. 土地用途限制

3. 法律法规差异风险

4. 合同风险

5. 环保与规划法律风险

6. 政府审批与监管风险

7. 税收法律风险

8. 劳工法律风险

1. 石油和天然气领域：勘探、开采、生产、运输、销售

2. 电力行业：

1. 金属矿业：如铁、铜、铝、金、银等

2. 非金属矿业：如煤炭、石灰石、磷矿

1. 汽车制造

2. 化工行业

1. 电信运营服务

2. 通信设备制造

1. 银行业

2. 证券业

1. 药品生产

2. 医疗器械制造

1. 农作物种植

2. 畜牧养殖

1. 文化娱乐

2. 航空航天